Информационное письмо "О недопустимости допроса адвоката (защитника) в качестве свидетеля" (в редакции от 24.04.2015 г.)

Утверждено 
Решением Совета 
Адвокатской палаты 
Калининградской области
от 24 апреля 2015 года
 

Информационное письмо
«О недопустимости допроса адвоката (защитника)
в качестве свидетеля»
  

Статьей 8 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" установлено, что адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Совет Адвокатской палаты Калининградской области обращает внимание на то, что адвокат в силу своих профессиональных обязанностей должен сохранять тайну, доверенную ему клиентом, и ни при каких обстоятельствах не разглашать ее. Сохранение адвокатской тайны - это основополагающее начало адвокатской деятельности.

О всех случаях вызова на допрос в качестве свидетеля адвокаты обязаны немедленно сообщать в Совет Адвокатской палаты Калининградской области. Запрещается дача адвокатом свидетельских показаний без предварительного письменного согласия Совета Адвокатской палаты Калининградской области. Нарушение адвокатской тайны является основанием для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности.

Вместе с тем, в Совет Адвокатской палаты Калининградской области поступают сообщения адвокатов о том, что они приглашаются сотрудниками правоохранительных органов для допроса в качестве свидетелей по уголовным дела в отношении доверителей, в том числе бывших.

Совет Адвокатской палаты Калининградской области считает такие действия сотрудников правоохранительных органов незаконными.

В соответствии со ст.56 УПК РФ свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний. Вызов и допрос свидетелей осуществляются в порядке, установленном статьями 187 - 191 УПК РФ.

В соответствии со ст.56 УПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, а также адвокат об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи.

Закрепленное в статье 48 (часть 2) Конституции Российской Федерации право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из проявлений более общего права на получение квалифицированной юридической помощи, гарантированного каждому статьей 48 (часть 1) Конституции Российской Федерации. Согласно же правовой позиции, выраженной в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 1996 года по делу о проверке конституционности статей 1 и 21 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 года "О государственной тайне", конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника подлежат обеспечению на всех стадиях уголовного судопроизводства и не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах.

Юридическая помощь адвоката (защитника) не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и/или судебного разбирательства, она включает и возможные предварительные юридические консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству, составление заявлений, жалоб и других документов правового характера, осуществление представительства, оказание иной юридической помощи.

Признание названных гарантий, закреплено и в Кодексе поведения для юристов в Европейском сообществе (принят 28 октября 1988 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге), а также в Основных принципах, касающихся роли юристов (приняты 7 сентября 1990 года восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями) ("Правительства признают и   обеспечивают   конфиденциальный   характер   любых   сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках профессиональных отношений" (п. 22)».

Конфиденциальность общения адвоката с подследственными заключенными предусмотрена пунктом 93 Минимальных стандартных правил обращения с заключенными (приняты I Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями; одобрены Резолюциями Экономического и Социального Совета ООН от 31 июля 1957 г. и от 13 мая 1977 г.).

Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (утверждены Резолюцией 43/173 Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.), предусматривает право задержанного или находящегося в заключении лица на его посещение адвокатом, на консультации и связь с ним без промедления или цензуры и в условиях полной конфиденциальности (Принцип 18, п. 3).

Относительно конфиденциальности отношений адвоката с клиентом сказано в Рекомендации Комитета министров государствам-членам Совета Европы "О свободе осуществления профессии адвоката", принятой 25 октября 2000 г.: "следует принять все необходимые меры для того, чтобы обеспечить уважение к конфиденциальности отношений адвоката и клиента". Указывается, что адвокаты "должны уважать профессиональные секреты", что "любое разглашение таких секретов без согласия клиента должно подвергаться соответствующим санкциям", что ассоциации адвокатов обязаны "принимать любые необходимые меры, включая защиту интересов адвокатов в любых соответствующих органах, в случае: любого обыска самих адвокатов или их собственности; любого изъятия документов или материалов, находящихся во владении адвокатов".

В  Кодексе поведения юристов в Европейском сообществе говорится:

"2.3.1.   Сущностью функции юриста является то, что клиент сообщает ему факты, которые клиент не сообщил бы другим, и что юрист должен быть получателем иной информации на основе конфиденциальности. Без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия. Конфиденциальность, таким образом, - основное и фундаментальное право и обязанность юриста.

2.3.2.    Юрист должен соответственно соблюдать конфиденциальность относительно всей информации, данной ему клиентом, или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления услуг своему клиенту.

2.3.3.     Обязательство  конфиденциальности  не  ограничено во времени.

2.3.4.     Юрист должен требовать от партнеров и персонала и любого лица, привлеченного им в ходе предоставления профессиональных услуг, соблюдения того же обязательства конфиденциальности".

Кодекс поведения юристов был принят в Страсбурге 28 октября 1988 г. Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза. На этот Кодекс, содержащий ряд важных указаний о принципе адвокатской тайны, сослался Конституционный Суд РФ в Определении от 6 июля2000 г. N 128-0 по делу гражданина Паршуткина В.В.

Советом Федеральной палаты адвокатов РФ 10 декабря 2003 г. одобрены Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности. В частности в Рекомендациях указано: "Как показал анализ адвокатской практики, в последнее время органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, и следственными органами допускаются существенные нарушения положений законодательства, направленного на обеспечение адвокатской тайны. При этом нарушаются закрепленные в ст. 48 Конституции Российской Федерации права граждан на квалифицированную юридическую помощь. Следователи пытаются допрашивать адвокатов в качестве свидетелей по уголовным делам, составлять процессуальные документы, фиксирующие результаты следственных действий с их участием, в действительности не проводившиеся, и т.п. Эти действия являются грубым нарушением положений ст. 8 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон) и нередко преследуют цель не допустить того или иного адвоката к осуществлению защиты по уголовному делу».

Совет Федеральной палаты адвокатов РФ дал следующие разъяснения:

1.   Конституционное право гражданина Российской Федерации на квалифицированную юридическую помощь в полной мере реализовано нормами Федерального закона, статьей 8 которого определены понятие и правовой режим обеспечения адвокатской тайны как любых сведений, связанных с оказанием юридической помощи своему доверителю, а также виды деятельности адвоката, в процессе осуществления которой сохраняется адвокатская тайна. 

2.   Предметом адвокатской тайны в свете вышесказанного являются:

- сам факт обращения доверителя к адвокату, характер и содержание оказанной ему юридической помощи;

- любые сообщенные адвокату сведения из личной, семейной, интимной, общественной, служебной, хозяйственной и иной сфер деятельности доверителя (использование этих сведений в ходе адвокатской деятельности допускается только с согласия доверителя);

- любые документы, личные записи доверителя и иные письменные, аудио- и видеоматериалы, информация на электронных носителях, полученные от доверителя или иным способом в связи с оказанием юридической помощи;

- сведения, полученные адвокатом в результате его участия в закрытых судебных заседаниях, за исключением содержания судебных актов, подлежащих публичному оглашению;

- принадлежность доверителя к формальным и неформальным профессиональным, религиозным, общественным и иным объединениям граждан;

- любые другие сведения, связанные с оказанием юридической помощи, несанкционированное распространение которых может нанести вред охраняемым законом правам и интересам доверителя, адвоката и других лиц.

Аналогичная позиция высказана Конституционным Судом РФ в Определении от 6 марта 2003 г. N 108-О: «Норма, содержащаяся в пункте 2 части третьей статьи 56 УПК Российской Федерации (как и корреспондирующая ей норма пункта 2 статьи 8 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации") направлена на защиту конфиденциальности сведений, доверенных подзащитным адвокату при выполнении им профессиональных функций. Каких-либо иных целей, кроме создания условий для получения обвиняемым квалифицированной юридической помощи и обеспечения адвокатской тайны, законодатель в данном случае не преследовал. Предусмотренное пунктом 2 части третьей статьи 56 УПК Российской Федерации освобождение защитника от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах, которые стали ему известны или доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению интересов обвиняемого и является гарантией беспрепятственного выполнения защитником возложенных на него функций; в этом заключается смысл и предназначение указанной нормы. Такое понимание адвокатского иммунитета вытекает из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в Определении от 6 июля 2000 года N 128-0 по жалобе гражданина В.В. Паршуткина на нарушение его конституционных прав пунктом 1 части второй статьи 72 УПК РСФСР и статьями 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР».

В Определении от 16 июля 2009 г. N 970-О-О Конституционный Суд РФ указал: «В соответствии с пунктом 3 части третьей статьи 56 УПК Российской Федерации адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи. Данной норме корреспондируют положения Федерального закона от 31 мая 2002 года N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", согласно которым адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя (пункт 5 части четвертой статьи 6); адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием (часть вторая статьи 8). Таким образом, установленный законодателем запрет на допрос адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельствование против него самого (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 29 мая 2007 года N 516-0-0). Кроме того, деятельность адвоката предполагает, в том числе, защиту прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого от возможных нарушений уголовно-процессуального закона со стороны органов дознания и предварительного следствия.

В Определении Конституционного Суда РФ от 29 мая 2007 г. N 516-0-0 указано: «Закрепленное в статье 48 (часть 2) Конституции Российской Федерации право пользоваться помощью адвоката (защитника) как одно из проявлений закрепленного частью 1 той же статьи более общего права на получение квалифицированной юридической помощи, подлежит обеспечению на всех стадиях уголовного судопроизводства и не может быть ограничено ни при каких обстоятельствах; при этом юридическая помощь адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и судебного разбирательства, - она включает возможные предварительные консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству, составление заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д. (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 1996 года N 2-П, Определение от 6 июля 2000 года N 128-0).

Таким образом, действующее законодательство РФ устанавливает, а судебная практика подтверждает, что необходимая составляющая права на получение квалифицированной юридической помощи и сущностный признак адвокатской деятельности - обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия и, соответственно, не может быть эффективнойюридической помощи.

Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые стали ему известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (статья 23, часть 1, Конституции Российской Федерации) и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельствование против него самого (статья 24, часть 1; статья 51 Конституции Российской Федерации).

Названные решения Конституционного Суда Российской Федерации сохраняют свою силу, а сформулированные в них правовые позиции относительно конституционно-правового содержания права обвиняемого на помощь адвоката (защитника) и адвокатского иммунитета являются обязательными для судов и иных правоприменителей, в том числе при решении в уголовном деле обвиняемого Радиновича Д.И. вопросов, связанных с обеспечением его прав на получение квалифицированной юридической помощи, свободный выбор защитника и защиту адвокатской тайны. Иное истолкование соответствующих положений Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации противоречило бы конституционно-правовому смыслу институтов обеспечения обвиняемому права на защиту, включая право пользоваться помощью адвоката (защитника), и адвокатского иммунитета.

В соответствии со ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию:  
1)    событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);  
2)    виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы;  
3)    обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;  
4)    характер и размер вреда, причиненного преступлением;  
5)    обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния;  
6)    обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;  
7)    обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания;  
8)    обстоятельства, подтверждающие, что имущество, подлежащее конфискации в соответствии со статьей 104.1 Уголовного кодекса Российской Федерации, получено в результате совершения преступления или является доходами от этого имущества либо использовалось или предназначалось для использования в качестве орудия преступления либо для финансирования терроризма, организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации).

У свидетеля подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

Любое лицо (не только адвокат) вправе уклониться от показаний по обстоятельствам, не имеющим отношения к расследуемому уголовному делу. Устранение вопросов, не имеющих отношения к данному делу, ограждает права и интересы свидетеля и других лиц. Получение от свидетелей показаний о непроцессуальных вопросах юридической помощи способно ограничить гарантии адвокатской деятельности.

Уголовно-правовой закон не связывает наличие у адвоката специальной правосубъектности с действиями неких должностных лиц органа по допуску адвоката в качестве защитника подозреваемого (обвиняемого), а также устанавливает, что и адвокат, и должностные лица органа предварительного расследования, обязаны охранять сведения, составляющие адвокатскую тайну вне зависимости от времени получения этих сведений. Сотрудники правоохранительных органов обязаны знать о недопустимости допроса адвоката в качестве свидетеля, не превышать свои должностные полномочия, не нарушать положения Конституции РФ и УПК РФ.